Развод в Турции с иностранцем: какое право

Примечание об источниках. Официальные тексты законов Турции составлены на турецком языке. Каждое приведённое ниже положение и каждое судебное решение цитируются дословно по-турецки (аутентичный текст), после чего следует неофициальный перевод на русский — исключительно для удобства. Там, где важна точность формулировок, преимущественную силу имеет турецкий текст.

Краткий ответ

При разводе с иностранным элементом сначала определяется какой суд компетентен, и это отдельный вопрос от того, какое право применяется. Международную компетенцию турецких судов определяют внутренние правила подсудности (статья 40 Закона № 5718), а по делам о разводе таким правилом является статья 168 Гражданского кодекса. Применимое же право определяется трёхступенчатой нормой статьи 14: общее национальное право супругов → право общего обычного места жительства → турецкое право. Эти ступени нельзя пропускать — Кассационный суд отменял решения именно по этому основанию.

Это ваш случай?

• супруги разного гражданства, расторгающие брак в Турции,
• граждане Турции, состоящие в браке с иностранцем,
• иностранцы, проживающие в Турции и намеревающиеся развестись здесь,
• те, кто не знает, какое право будет применено к алиментам, опеке и имуществу,
• те, чьё дело было разрешено сразу по турецкому праву без исследования иностранного.

Приведённые ниже сведения носят общий характер; поскольку обстоятельства каждого дела различны, в конкретной ситуации целесообразно обратиться к адвокату.

Какой суд компетентен?

Международная компетенция турецких судов определяется через внутренние правила подсудности:

Türk mahkemelerinin milletlerarası yetkisini, iç hukukun yer itibariyle yetki kuralları tayin eder.

(5718 sayılı MÖHUK m.40)

Неофициальный перевод: «Международную компетенцию турецких судов определяют правила территориальной подсудности внутреннего права.»

По делам о разводе таким внутренним правилом является статья 168 Гражданского кодекса:

Boşanma veya ayrılık davalarında yetkili mahkeme, eşlerden birinin yerleşim yeri veya davadan önce son defa altı aydan beri birlikte oturdukları yer mahkemesidir.

(4721 sayılı Türk Medeni Kanunu m.168)

Неофициальный перевод: «По делам о разводе или раздельном проживании компетентен суд по месту жительства одного из супругов либо по месту, где они в последний раз до подачи иска совместно проживали не менее шести месяцев.»

Таким образом, если один из супругов проживает в Турции либо стороны последние шесть месяцев до иска совместно проживали в Турции, турецкий суд компетентен. Закон предоставляет гражданам Турции и дополнительную возможность:

Türk vatandaşlarının kişi hâllerine ilişkin davaları, yabancı ülke mahkemelerinde açılmadığı veya açılamadığı takdirde Türkiye’de yer itibariyle yetkili mahkemede, bulunmaması hâlinde ilgilinin sâkin olduğu yer, Türkiye’de sâkin değilse Türkiye’deki son yerleşim yeri mahkemesinde, o da bulunmadığı takdirde Ankara, İstanbul veya İzmir mahkemelerinden birinde görülür.

(5718 sayılı MÖHUK m.41)

Неофициальный перевод: «Дела граждан Турции, касающиеся личного статуса, если они не предъявлены или не могут быть предъявлены в судах иностранного государства, рассматриваются в компетентном по месту суде в Турции, при его отсутствии — в суде по месту пребывания заинтересованного лица, а если он не пребывает в Турции — в суде по последнему месту жительства в Турции, при отсутствии и такового — в одном из судов Анкары, Стамбула или Измира.»

Какое право применяется? Ступенчатая коллизионная норма

Компетентность суда не означает, что к делу будет применено турецкое право. Применимое право определяется отдельно, по трёхступенчатой норме:

Boşanma ve ayrılık sebepleri ve hükümleri, eşlerin müşterek millî hukukuna tâbidir. Tarafların ayrı vatandaşlıkta olmaları hâlinde müşterek mutad mesken hukuku, bulunmadığı takdirde Türk hukuku uygulanır.

(5718 sayılı MÖHUK m.14)

Неофициальный перевод: «Основания и последствия развода и раздельного проживания подчиняются общему национальному праву супругов. При различном гражданстве сторон применяется право общего обычного места жительства, при его отсутствии — турецкое право.»

Эти ступени нельзя пропускать: суд обязан сначала исследовать общее национальное право, а при его отсутствии — право общего обычного места жительства; непосредственный переход к турецкому праву ошибочен. Закон устанавливает и предел применения установленного иностранного права:

Yetkili yabancı hukukun belirli bir olaya uygulanan hükmünün Türk kamu düzenine açıkça aykırı olması hâlinde, bu hüküm uygulanmaz; gerekli görülen hâllerde, Türk hukuku uygulanır.

(5718 sayılı MÖHUK m.5)

Неофициальный перевод: «Если положение компетентного иностранного права, применяемое к определённому случаю, явно противоречит турецкому публичному порядку, это положение не применяется; в необходимых случаях применяется турецкое право.»

Обратите внимание на слово «явно»: речь идёт не о простом отличии иностранного права от турецкого, а о явном противоречии публичному порядку.

Как устанавливается содержание иностранного права?

Когда ступенчатая норма указывает на иностранное право, необходимо установить его содержание. Это обязанность судьи, а не сторон:

Hâkim, Türk kanunlar ihtilâfı kurallarını ve bu kurallara göre yetkili olan yabancı hukuku re’sen uygular. Hâkim, yetkili yabancı hukukun muhtevasının tespitinde tarafların yardımını isteyebilir. Yabancı hukukun olaya ilişkin hükümlerinin tüm araştırmalara rağmen tespit edilememesi hâlinde, Türk hukuku uygulanır.

(5718 sayılı MÖHUK m.2)

Неофициальный перевод: «Судья по должности применяет турецкие коллизионные нормы и компетентное по этим нормам иностранное право. Судья может просить содействия сторон в установлении содержания компетентного иностранного права. Если положения иностранного права, относящиеся к делу, несмотря на все изыскания, установить не удаётся, применяется турецкое право.»

Кассационный суд подчёркивает обязательность этого:

“Hakim, Türk kanunlar ihtilafı kurallarını ve bu kurallara göre yetkili olan yabancı hukuku, tarafların bu hususta bir isteği olup olmadığına bakmaksızın re’sen uygulamak zorundadır (5718 s. MÖHUK m. 2/1).”

(Yargıtay 2. Hukuk Dairesi, E. 2022/6751, K. 2022/8808, T. 02.11.2022 — bozma)

Неофициальный перевод: «Судья обязан по должности применять турецкие коллизионные нормы и компетентное по этим нормам иностранное право независимо от того, заявили ли стороны об этом какое-либо ходатайство (Закон № 5718, МЁХУК, ст. 2/1).»

Алименты, опека и режим имущества

Последствия развода оцениваются в тех же рамках, но точки привязки различаются:

Boşanmış eşler arasındaki nafaka talepleri hakkında birinci fıkra hükmü uygulanır. Bu hüküm ayrılık ve evlenmenin butlanı hâlinde de geçerlidir. Boşanmada velâyet ve velâyete ilişkin sorunlar da birinci fıkra hükmüne tâbidir. Geçici tedbir taleplerine Türk hukuku uygulanır.

(5718 sayılı MÖHUK m.14)

Неофициальный перевод: «К требованиям об алиментах между разведёнными супругами применяется положение первого абзаца. Это положение действует также при раздельном проживании и признании брака недействительным. Опека и вопросы, связанные с опекой, при разводе также подчинены положению первого абзаца. К требованиям об обеспечительных мерах применяется турецкое право.»

Режим имущества супругов урегулирован отдельной нормой, привязанной к иному моменту времени:

Evlilik malları hakkında eşler evlenme anındaki mutad mesken veya millî hukuklarından birini açık olarak seçebilirler; böyle bir seçimin yapılmamış olması hâlinde evlilik malları hakkında eşlerin evlenme anındaki müşterek millî hukuku, bulunmaması hâlinde evlenme anındaki müşterek mutad mesken hukuku, bunun da bulunmaması hâlinde Türk hukuku uygulanır.

(5718 sayılı MÖHUK m.15)

Неофициальный перевод: «В отношении имущества супругов супруги могут прямо избрать право обычного места жительства или одно из своих национальных прав на момент заключения брака; при отсутствии такого выбора в отношении имущества супругов применяется общее национальное право супругов на момент заключения брака, при его отсутствии — право общего обычного места жительства на момент заключения брака, а при отсутствии и его — турецкое право.»

Существенное отличие: для развода привязка оценивается по моменту рассмотрения дела, а для режима имущества — по моменту заключения брака. Поэтому к разводу и к разделу имущества в одном деле может применяться разное право.

Практика Кассационного суда

Наиболее частая ошибка — непосредственное применение турецкого права без прохождения ступеней. Кассационный суд отменяет такие решения:

“O halde, tarafların hangi ülke vatandaşı oldukları belirlendikten sonra öncelikle taraflar arasındaki uyuşmazlığın çözümünde eşlerin müşterek milli hukukunun uygulanması, ayrı vatandaşlıkta olmaları halinde müşterek mutad mesken hukukunun uygulanması; müşterek milli hukuk veya müşterek mutad mesken hukukunun bulunmaması ya da bunların Türk kamu düzenine açıkça aykırı görülmesi halinde ise Türk hukukunun uygulanması gerekirken, mahkemece bu hususlar üzerinde durulmadan doğrudan Türk hukuku uygulanarak hüküm tesis edilmesi doğru olmayıp, hükmün bu sebeple bozulmasına karar vermek gerekmiştir.”

(Yargıtay 2. Hukuk Dairesi, E. 2022/6574, K. 2022/8516, T. 25.10.2022 — bozma)

Неофициальный перевод: «В таком случае, после определения гражданства какой страны имеют стороны, при разрешении спора между сторонами надлежало прежде всего применить общее национальное право супругов, при различном гражданстве — право общего обычного места жительства; а при отсутствии общего национального права или права общего обычного места жительства либо при их явном противоречии турецкому публичному порядку — турецкое право; тогда как суд, не остановившись на этих обстоятельствах, вынес решение с непосредственным применением турецкого права, что является неправильным, и по этой причине надлежало принять решение об отмене решения.»

Практический вывод: определение гражданства сторон и прохождение ступеней — не формальность, а условие устойчивости решения.

Расторжение брака затрагивает и статус проживания иностранного супруга: семейный вид на жительство привязан к спонсору — см. вид на жительство супруга гражданина Турции и виды вида на жительство в Турции.

Распространённые ошибки

• Смешение компетенции суда и применимого права. Компетентность турецкого суда не означает применения турецкого права (статья 40 и статья 14).
• Пропуск ступеней. Непосредственный переход к турецкому праву без исследования общего национального права и права общего обычного места жительства ведёт к отмене решения.
• Возложение установления содержания иностранного права на стороны. Это обязанность судьи по должности (статья 2).
• Толкование публичного порядка как «отличия от турецкого права». Требуется явное противоречие (статья 5).
• Предположение, что к разводу и к имуществу применяется одно право. Развод привязан к моменту рассмотрения дела, режим имущества — к моменту заключения брака (статьи 14 и 15).

Резюме

При разводе с иностранным элементом сначала решается вопрос о компетенции: международную компетенцию турецких судов определяют внутренние правила подсудности (статья 40 Закона № 5718), а по делам о разводе это статья 168 Гражданского кодекса; для граждан Турции статья 41 предоставляет дополнительную возможность. Применимое право определяется отдельно по трёхступенчатой норме статьи 14: общее национальное право супругов → право общего обычного места жительства → турецкое право; пределом служит явное противоречие публичному порядку (статья 5), а содержание иностранного права судья устанавливает по должности (статья 2). Алименты и опека следуют той же привязке, к обеспечительным мерам применяется турецкое право (статья 14), а режим имущества подчинён отдельной норме, привязанной к моменту заключения брака (статья 15). Кассационный суд отменяет решения, вынесенные с непосредственным применением турецкого права без прохождения ступеней.